Как сказано в Законе об инвестиционных фондах, «управляющей компанией могут быть только открытое или закрытое акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не вправе являться участниками управляющей компании.
Управляющая компания может использовать в своем наименовании слова «инвестиционный фонд», «акционерный инвестиционный фонд» или «паевой инвестиционный фонд» в сочетании со словами «управляющая компания».
Управляющая компания может осуществлять предусмотренную выше названным Федеральным законом деятельность только на основании специального разрешения (лицензии)» (ст. 38 Закона). Любой желающий вправе потребовать от нее предъявить такую лицензию. Наличие лицензии свидетельствует о контроле государства над деятельностью компании. Она может совмещать свою деятельность только с деятельностью по доверительному управлению ценными бумагами, управлению пенсионными резервами негосударственных пенсионных фондов и управлению страховыми резервами страховых компаний.
Из анализа статьи 38 Закона об инвестиционных фондах, следует то, что управляющая компания является коммерческой организацией, преследующее, в качестве основной цели своей деятельности по управлению инвестиционным фондом преследует частный предпринимательский интерес, т. е. извлечение прибыли.
Управляющая компания обязана:
– передать имущество, составляющее ПИФ, для учета и (или) хранения специализированному депозитарию;
– передавать специализированному депозитарию незамедлительно с момента их составления или получения копии всех первичных документов в отношении имущества фонда, а также подлинные экземпляры документов, подтверждающих права на недвижимость;
– представлять в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (т. е. в Федеральную службу по финансовым рынкам – ФСФР России) отчетность в установленном порядке;
– раскрывать информацию.
Таким образом, управление есть систематическая профессиональная деятельность, направленная на объект либо его элементы, и преследующая определенные цели. Целью может быть увеличение, сохранение, уменьшение объекта, перевод его в новое качество. В научной литературе высказывается мнение о том, что целью управленческой деятельности всегда является лишь извлечение прибыли. В частности, Л. Г. Ефимов обосновывает данное предложение в отношении договора доверительного управления [224] . Однако необходимо отметить следующее: то, что справедливо по отношению к отдельному договору доверительного управления, не обязательно применимо к универсальному определению управления в законодательстве. Поэтому управление следует рассматривать как систематическую, профессиональную деятельность, направленную на объект гражданских прав, осуществляемую такими способами и в таких целях, которые не противоречат закону и иным правовым актам.
Итак, какова же природа договора, заключаемого между инвестиционным фондом и его управляющим?
Как отмечалось выше, акционерные и паевые инвестиционные фонды по – разному строят свои отношения с управляющей компанией. В частности, АИФы, заключают договор с управляющим об управлении. В то время как правовой основой осуществления управленческих функций в отношении имущества ПИФов выступает заключаемый между управляющим и владельцами инвестиционного пая договор доверительного управления.
Российское гражданское законодательство не содержит понятия управления. Однако Гражданский кодекс Российской Федерации содержит понятие доверительного управления, его глава 53 так и называется: «Доверительное управление имуществом». Сравнительный анализ отдельных положений Гражданского кодекса относительно доверительного управления и Типового договора об управлении инвестиционным фондом позволяет сделать вывод, что природа доверительного управления значительно отличается от обычного управления. Договор доверительного управления является самостоятельным договором и занимает в Кодекса место среди обязательств поручения, комиссии, агентирования, коммерческой концессии. В нашем случае имеет смысл остановится на анализе названного договора.
Сторонами договора доверительного управления являются собственник (учредитель управления) и доверительный управляющий. Учредитель может подписать с управляющим отдельный письменный документ – договор о доверительном управлении, но может составить декларацию об учреждении доверительного управления, которая затем принимается управляющим и становится самостоятельным договором.
В случае с ПИФом учредителями управления являются сами инвесторы. Законодателем закреплен порядок, при котором «присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом» (ст. 11 Закона об инвестиционных фондах).
Учредитель как субъект правоотношения в сфере предпринимательства сам предпринимателем не является. Его деятельность не является ни самостоятельной, ведущейся от своего имени, ни совершаемой за свой счет. Только доверительный управляющий является в данном случае предпринимателем. Учредителем доверительного управления может быть только собственник имущества, но не обладатель производного вещного права. Учредитель и доверительный управляющий должны быть полностью дееспособными лицами.
Существенными условиями договора доверительного управления являются: предмет, т. е. состав имущества, передаваемого в доверительное управление, наименование (имя) выгодоприобретателя (или учредителя, если учредитель и выгодоприобретатель совпадают в одном лице), размер и форма вознаграждения управляющего, срок действия договора. Статья 41 Закона об инвестиционных фондах гласит: «Вознаграждение управляющей компании… Выплачивается за счет имущества акционерного инвестиционного фонда и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и их сумма не должна превышать 10 процентов среднегодовой стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда и чистых активов паевого инвестиционного фонда.
Договором между акционерным инвестиционным фондом и управляющей компанией может быть предусмотрена выплата вознаграждения управляющей компании за счет доходов от управления акционерным инвестиционным фондом. Правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом может быть предусмотрена выплата вознаграждения управляющей компании в зависимости от увеличения стоимости имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд».
Обязательства доверительного управления характеризуются признаками двусторонности, взаимности, возмездности.
Договор доверительного управления имуществом является реальным, т. е. для его заключения необходима передача имущества доверительному управляющему непосредственно.
Для подтверждения заключения договора о доверительном управлении необходима надлежащим образом оформленная и подписанная сторонами (управляющим и инвестором) заявка на приобретение инвестиционных паев и квитанция об оплате указанного в заявке количества паев.
Таким образом, подача заявки на приобретение инвестиционных паев и их оплата являются не чем иным, как акцептом со стороны инвестора публичной оферты, сделанной управляющей компанией, путем публикации, правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом и сведений об агентах действующих от имени и по поручению управляющей компании, по выдаче инвестиционных паев.
В течение 180 дней после объявления о создании ПИФа управляющая компания должна собрать не менее 2,5 млн руб. для открытого фонда и не менее 5 млн руб. для интервального фонда. Если ей это не удается, фонд считается несформированным и инвесторам возвращаются их вложенные денежные средства.
Прекращение деятельности паевого инвестиционного фонда . Как уже отмечалось, основания прекращения паевого инвестиционного фонда корректнее следовало бы назвать основаниями прекращения договора доверительного управления в целом. Перечень таких оснований установлен статьей 30 Закона об инвестиционных фондах.
Согласно пункту 1 ст. 31 Закона обязанности по прекращению ПИФа возлагаются на управляющую компанию. Действительно, согласно пункту 1 ст. 1012, статьям 1020 и 1024 ГК РФ обязанность по возврату имущества, находящегося в доверительном управлении, учредителям доверительного управления, а также обязанности по сделкам, заключенным в рамках осуществления доверительного управления, должен нести доверительный управляющий.
