Важную роль играет и возраст ребенка. Малолетние дети, как правило, более нуждаются в материнской заботе, а передача отцу ребенка, вскармливаемого грудным молоком, просто невозможна. В отношении подростков большее значение придается их собственному желанию. Только в исключительных случаях и при наличии серьезных оснований суд может передать такого ребенка одному из родителей против воли подростка.
Условиям, которые каждый из родителей может создать для воспитания и развития ребенка, также уделяется внимание. Уровень дохода родителя не является определяющим, поскольку ребенок имеет право на получение содержания от второго родителя, что позволит компенсировать разницу. Гораздо более существенным является количество времени, которое каждый из родителей может уделить ребенку, что чаще всего обусловлено профессией, местом и режимом работы. Не последнюю роль играют и жилищные условия, например возможность выделения ребенку отдельной комнаты для занятий.
Решающим фактором может оказаться и семейное положение родителей. В частности, целесообразнее передать ребенка тому из них, с кем проживает бабушка, которая поможет обеспечить уход за малолетним ребенком, чем тому родителю, который вынужден будет поместить ребенка в детское учреждение. Напротив, если один из родителей создал новую семью и у ребенка складываются неприязненные отношения с его новым супругом, то помещение ребенка в такую семью нежелательно.
Как реализовать свои родительские права отдельно проживающему родителю?
После тщательного анализа всех обстоятельств суд решает вопрос о передаче ребенка одному из родителей. Однако второй родитель при этом сохраняет практически все свои правомочия. Согласно ст. 66 СК он имеет право на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов, касающихся ребенка. Естественно, что реально отдельно проживающий родитель, как правило, не может осуществлять свои правомочия в том же объеме просто потому, что он проводит с ребенком значительно меньше времени. Во многом его положение зависит от того, какие отношения складываются между ним и родителем, с которым проживает ребенок. Природа семейных отношений такова, что заставить одного из их участников совершить те или иные действия помимо его воли практически невозможно. Несмотря на то что в СК разработан механизм обеспечения прав отдельно проживающего родителя, его права остаются только на бумаге, если совместно проживающий родитель активно этому препятствует.
Оптимальной является ситуация, когда родители решают вопросы участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка по взаимному согласию. Они вправе заключить об этом письменное соглашение (п. 2 ст. 66 СК). В соглашении возможно определить, какое время и в какие конкретно дни недели ребенок проводит с отдельно проживающим родителем, с кем он остается в праздники, кто забирает его во время каникул, в каком порядке рассматриваются вопросы, касающиеся ребенка. Если родители готовы сотрудничать друг с другом, они могут решить все эти вопросы таким образом, что и ребенок, и отдельно проживающий родитель пострадают из-за распада семьи в наименьшей степени. Прежде всего это связано с тем, что подобные соглашения не могут быть жесткими, они постоянно будут требовать тех или иных изменений, связанных с различными обстоятельствами. Например, ребенок был болен во время, которое он должен был провести с другим родителем, или сам родитель вынужден был уехать в командировку в это время и т. д. Если между родителями сохраняются нормальные отношения, то все эти трудности легко преодолимы.
Если из-за конфликтных отношений между родителями соглашение заключить невозможно, спор разрешается судом с участием органов опеки и попечительства. С участием органов опеки и попечительства и родителей можно разработать более или менее реалистический порядок участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка, но этот порядок по причинам, указанным выше, тоже будет нуждаться в постоянной корректировке. И если родители находятся в конфликтных отношениях, сделать это по взаимному согласию будет невозможно. Обращаться в суд каждый раз, когда нужно изменить время встречи ребенка и родителя, тоже немыслимо. Поэтому права отдельно проживающего родителя во многом останутся нереализованными.
Совместно проживающий родитель обязан следовать решению суда. Он не вправе препятствовать другому родителю осуществлять свои родительские права, если только его общение с ребенком не причиняет вреда физическому и психическому здоровью и нравственному развитию ребенка. В случае, даже если он находит, что осуществление отдельно проживающим родителем родительских прав противоречит интересам ребенка, он не может самостоятельно принимать решение о недопущении отдельно проживающего родителя к ребенку. В такой ситуации совместно проживающий родитель должен обратиться в суд с требованием об изменении порядка участия другого родителя в воспитании ребенка. При невыполнении решения суда родитель, с которым проживает ребенок, несет ответственность, предусмотренную гражданским процессуальным законодательством, которая выражается в уплате штрафа за неисполнение судебного решения. Реально принудить его допустить другого родителя к ребенку невозможно. Из-за этого обстоятельства долгое время ситуация оставалась тупиковой. Законодательство было неспособно обеспечить защиту интересов отдельно проживающего родителя. Для того чтобы побудить совместно проживающего родителя не нарушать права другого родителя, предлагались различные меры. Прежде всего речь шла о прекращении выплаты алиментов родителем, которому не дают возможность осуществлять свои родительские права. Но прекращение уплаты алиментов нарушит в первую очередь интересы ребенка, который и так всегда оказывается жертвой конфликтов между родителями. Поэтому применение такой меры, на наш взгляд, совершенно недопустимо. В п. 3 ст. 66 СК предусмотрена санкция, одна угроза применения которой может заставить родителя, проживающего совместно с ребенком, серьезно задуматься о последствиях своего поведения. Так, при злостном невыполнении решения суда о порядке участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка последний имеет право предъявить иск о передаче ребенка ему. Естественно, что решить этот вопрос не так уж легко. Суды будут идти на применение подобной меры только в особых случаях, когда это, прежде всего, соответствует интересам ребенка. Однако само наличие данной нормы имеет важное психологическое значение: это заставит совместно проживающего родителя понять, что он не может нарушать права другого родителя безнаказанно.
Осуществление родительских прав невозможно без обладания сведениями, касающимися ребенка. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, также имеет право на информацию о своем ребенке. Он вправе требовать предоставления такой информации от должностных лиц воспитательных, учебных, лечебных и других учреждений, которые не вправе отказать ему в этой информации. Согласия второго родителя или самого ребенка на раскрытие такой информации не требуется. Единственный случай, когда должностные лица вправе отказать в предоставлении информации, сформулирован в СК таким образом, что трудно себе представить, что он когда-нибудь встретится на практике. В п. 4 ст. 66 говорится об отказе в предоставлении информации при «наличии угрозы для жизни или здоровья ребенка со стороны родителя». И даже при наличии такой угрозы отказ может быть оспорен в судебном порядке. В реальной же действительности раскрытие информации о ребенке против его воли, например медицинскими или правоохранительными органами, может причинить ребенку существенный моральный вред. Поэтому следовало бы предоставить право самому ребенку, достигшему 14 лет, и тому из родителей, с которым он проживает, ходатайствовать перед органами опеки и попечительства о сохранении той или иной информации в тайне от другого родителя.
Каким образом осуществлять родительские права недееспособным и несовершеннолетним родителям?
Осуществление родительских прав предполагает совершение волевых действий, в том числе связанных с представительством в интересах детей и восполнением их недостающей дееспособности. Осуществление права на воспитание ребенка предполагает достаточную зрелость самого родителя. В связи с этим возникает проблема осуществления родительских прав недееспособными и несовершеннолетними родителями.
Само по себе признание родителя недееспособным не влечет за собой автоматического ограничения родительских прав. Однако естественно, что такое лицо самостоятельно осуществлять их не может. Анализ содержания родительских прав (в частности, права на воспитание, представительство в интересах детей, защиту детей) показывает, что для их осуществления необходима дееспособность. Воспитание ребенка в таких случаях осуществляется вторым родителем или ребенку назначается опекун. Формальное ограничение родительских прав недееспособного родителя имеет место, только если в силу его душевного заболевания возникает необходимость отобрания ребенка у такого родителя в целях защиты интересов ребенка.
