в-четвертых, она служит средством выражения внутренней структуры сложного явления.
Элементы конструкции – это ее компоненты, из которых она слагается. Они могут быть обязательными (существенными) (например, элементы состава преступления) и необязательными (определимыми) (например, элементы отдельных видов договоров на образование).
Юридическая конструкция – средство правотворческой техники, заключающееся в моделировании, определенном логическом построении нормативного материала, одновременно выступающее методом познания и толкования норм права.
Правила построения ЮК
В рамках теоретического отношения к юридической технике было осмыслено и раскрыто понятие юридической конструкции как одного из важнейших ее приемов. Заслуга в этом принадлежит Р. Иерингу, который впервые раскрыл сущность этого приема, его значение для правоведения, заложив традицию теоретического рассмотрения юридической конструкции. Объективно юридические конструкции появились и применялись с момента возникновения права.
Конструирование – деятельность по созданию идеального образа разрабатываемого объекта права.
Решение задачи построения юридической конструкции (ЮК) начинается с её осмысления и уточнения исходных данных. Технические требования, которые выдаются заказчиком (например, Правительством), формулируются на языке потребителя-неспециалиста (например, предпринимателя) и не всегда бывают юридически чёткими и исчерпывающими. Перевести требования на язык предметной области, то есть сформулировать техническое задание (ТЗ), – первый и обязательный этап (правило) работы. Исполнитель выполняет его в тесном контакте с заказчиком. Важным результатом этапа является согласование целей разработки и назначения проектируемого объекта (проекта закона) и установление системы показателей качества (численность безработных, минимальная заработная плата и т. д.).
Следующие этапы (правило) образуют внутреннее проектирование. Они нацелены на поиск решения задачи и выполняются разработчиком. Сюда входят этапы синтеза принципа действия, структуры и параметров проектируемого правового объекта.
На этапе синтеза принципа действия отыскивают принципиальные положения, экономические, социальные, политические и т. п. отношения, которые составят предмет регулирования будущего закона. Это могут быть основополагающие международные нормы, фундаментальные законы и правила, их частные случаи или следствия. Работа ведется с моделями. Этому этапу соответствует заключительная стадия ТЗ и стадия технического предложения структуры проектирования.
На этапе структурного синтеза на основе выбранного принципа действия создаются варианты графического представления объекта – системы, структуры, функции, схемы, алгоритмы. Этот этап включает стадию предварительного проектирования.
На этапе синтеза отыскиваются значения параметров объекта, находится численное, в том числе оптимальное, решение проектной задачи, создаётся документация или описание объекта и его частей. Этот этап соответствует стадиям технического и рабочего проектирования.
Вследствие неполноты начальных знаний о задаче процесс проектирования – итерационен. С каждым циклом итерации (Итерация (лат. iteratio – повторяю) – повторение какого-либо действия) цели проектирования всё более уточняются, появляется необходимость в дополнительных функциях и, как следствие, – потребность в разработке дополнительных элементов. Решение частных проектных задач, дополняющих основное решение, также проводится в соответствии с представленной последовательностью.
На каждом этапе внутреннего проектирования выполняются следующие процедуры (правила): выбор юридической модели (то есть основополагающего принципа, вида блок-схемы и выбор метода решения, в том числе метода оптимизации, решение, анализ полученных результатов и принятие решения.
Эффективность проектируемого закона определяется: в первую очередь – выбранными принципами действия; во вторую – предложенными целями, задачами, функциями, структурой; в третью – соотношением всех элементов; в четвертую – полнотой анализа предмета регулирования.
Вопросы для студента, изучающего тему:
1) перечислите признаки ЮК;
2) как определить эффективность проектируемого закона;
3) назовите и проанализируйте правила построения ЮК.
§ 4. Виды юридических конструкций
Важнейшим доктринальным (доктрина – концепция, теория, учение) средством ЮТ выступает юридическая конструкция, т. е. разработанная доктриной и принятая юридическим научным сообществом идеальная модель, позволяющая разобраться в правовых явлениях. В природе юридической конструкции сочетаются правотворческий и доктринальный аспекты, последний из которых играет преобладающую роль.
Учет видовых особенностей юридической конструкции позволяет спрогнозировать эффективность функционирования инновационной или экспериментальной конструкции, оценить степень ее совершенства, обнаружить дефекты и выявить их причины.
Юридические конструкции в научной литературе классифицируют по разным основаниям:
– по сфере действия (публично-правовые и частно-правовые, общеправовые, отраслевые и межотраслевые, институтов, субинститутов);
– по обязательности элементов юридической конструкции (с обязательными и необязательными элементами);
– по источникам права юридические конструкции (закрепленные в нормативных правовых актах, актах судебного правотворчества, нормативных договорах и правовых обычаях);
– по социальному назначению в правовом регулировании – регулятивные и охранительные;
– по взаимодействию элементов – статические и динамические;
– по методу правового регулирования – императивные и диспозитивные;
– по достоверности, правдивости, то есть по степени приближения к реальным правовым явлениям – истинные и ложные (право как форма правды и лжи);
– по отношению к справедливости – справедливые и несправедливые;
– по отношению к свободе – дающие свободу и ограничивающие её.
Различаются теоретико-юридические конструкции и технико-юридические. Юридическая конструкция, прежде чем быть воплощенной в законодательстве, создается учеными. Она может быть выражена графически.
Общеправовые конструкции распространяются на всю систему права. Они воспроизводят правовые явления в предельно обобщенном виде и пригодны для использования в большинстве отраслей права. Это такие конструкции как: сделки, обязательства, правовое отношение, состав правонарушения, договор, правовой статус субъекта правоотношения и т. д.
Межотраслевые правовые конструкции моделируют явления на уровне, присущем нескольким отраслям права. Это, например, конструкции состояний правоспособности и дееспособности, форм вины физического лица в совершении правонарушения и т. д.
Отраслевые юридические конструкции могут подразделяться на материальные и процессуальные. Например, материальные конструкции в трудовом праве: трудового договора, дисциплины труда, охраны труда и т. д.
По обязательности элементов юридической конструкции можно выделить конструкции с обязательными и необязательными (несущественными, определимыми) элементами. Например, обязательные элементы – условия трудового договора в трудовом праве, служебного контракта в служебном праве и т. д.
По источникам права выделяются юридические конструкции, закрепленные в нормативных правовых актах, актах судебного правотворчества, нормативных договорах и правовых обычаях.
Юридические конструкции могут применяться в правотворчестве, например, законодательные конструкции и в правоприменении, при юридической квалификации, в том числе и при толковании норм права.
Соотношение нормативно-правовых, правоприменительных и интерпретационных юридических конструкций – одна из теоретических и практических задач.
Юридические конструкции являются объектом сравнительного правоведения, например, сравнение юридических конструкций российского права с аналогичными в других правовых семьях мира.
В каждой отрасли права существуют свои ЮК. Например, в муниципальном праве виды юридических конструкций исследовал Бабичев И. В. (Муниципальные юридические конструкции: системно-структурный анализ. Автореф. дис. д-ра юрид. наук. М.,2010). Он назвал следующие основные муниципальные юридические конструкции:
– муниципальное образование;
– отдельные виды муниципальных образований;
– территориальный публичный коллектив (население) муниципального образования;
– граждане как субъекты местного самоуправления;
– органы местного самоуправления и их система в муниципальном образовании;
– иные публично-правовые образования муниципального права (муниципально-правовые организации, в том числе являющиеся формами юридической институционализации местных (территориальных) сообществ);
