Согласно данному положению в договоре может быть предусмотрен более высокий размер неустойки. Однако договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданином, является публичным (см. п.43 Правил), следовательно, к нему применяются нормы ст.426 ГК РФ в отношении публичных договоров, а именно: "Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей". Буквальное толкование данного пункта обусловливает отсутствие возможности увеличить размер неустойки. В отдельных нормативных актах устанавливаются перечни лиц, которые имеют право на получение льгот при получении некоторых видов услуг. Например, категория таких лиц указана в Постановлении Правительства РФ от 25 апреля 1997г. N 490 [59]. Следовательно, изменение размера неустойки возможно только в договоре, заключаемом с юридическими лицами.
Как отмечают отдельные авторы, "ст.426 допускает включение в закон или иной правовой акт норм, отличных от тех, которые запрещают коммерческой организации оказывать предпочтение одному лицу перед другим при заключении публичного договора, акт, издаваемый в соответствии с ГК или принятым в его развитие законом, может смягчить указанный запрет, ограничить его или полностью от него отказаться. Что же касается запрета оказывать предпочтение одному лицу перед другим при формулировании условий договора, то в этом случае на долю правил остается только одна возможность: предоставить определенные льготы определенным потребителям" [60]. В данном случае положение Правил выходит за пределы ст.426 ГК РФ и, следовательно, не может подлежать применению в том случае, если договор заключается с гражданином. По этой причине принципиально важное значение для защиты прав абонентов-граждан имеет размер неустойки, установленный в комментируемом пункте.
Комментарий к пункту 140
Это положение развивает норму ст.15 ГК РФ, а именно возможность потребовать полного возмещения убытков, причиненных абоненту и (или) пользователю в связи с нарушением оператором сроков оказания услуг телефонной связи. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Таким образом, абонент и (или) пользователь вправе потребовать от оператора возмещения не только реального ущерба, который понес абонент и (или) пользователь, но и упущенной выгоды, т.е. при обосновании ими размера денежных средств, которые абонент и (или) пользователь получили бы при исполнении оператором установленных сроков оказания услуг связи.
Комментарий к пункту 141
При предоставлении не всех услуг телефонной связи оператор оказал абоненту услугу ненадлежащим образом (непредоставление абоненту всех услуг телефонной связи, предусмотренных договором). Последствия оказания абоненту-гражданину, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, услуг ненадлежащего качества предусмотрены ст.29 Закона РФ "О защите прав потребителей". Любопытно, что в данном случае абоненту не предоставляется возможность возмещения убытков, которые понес абонент в связи с необходимостью оказания тех услуг телефонной связи, которые не оказал оператор. Возмещение таких убытков предусмотрено ст.29 Закона РФ "О защите прав потребителей": потребитель при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги) вправе по своему выбору потребовать "возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами".
Комментарий к пункту 142
Это положение корреспондирует со ст.29 Закона РФ "О защите прав потребителей" в отношении абонентов-граждан. Если услуга была оказана оператором некачественно и для абонента возникла необходимость устранения недостатков, абонент самостоятельно принимает решение о путях их устранения. В том числе абонент может самостоятельно устранить недостатки или привлечь к этому третьих лиц. Презумпция отсутствия у абонента специальных познаний позволяет сделать вывод о том, что при некачественном оказании услуг абонент, как правило, избирает путь привлечения к исправлению недостатков третьих лиц. Таким образом, абонент может подтвердить расходы на оказание ими услуг (выполнение работ). Именно в таком объеме стоимость работ (услуг) третьих лиц должна быть возмещена оператором.
В случае, если абонент и (или) пользователь выбирают путь безвозмездного устранения недостатков услуг оператором, следует отметить, что сроки устранения Правилами не установлены. По нашему мнению, при значительном затягивании сроков устранения недостатков абонент может потребовать не только безвозмездного их устранения, но и возмещения убытков, которые понес абонент, ожидая устранения недостатков со стороны оператора и вследствие этого не пользуясь услугами телефонной связи.
Комментарий к пункту 143
Данный пункт конкретизирует ответственность оператора за нарушение конституционных гарантий о соблюдении тайны телефонных сообщений (а также тайну связи, установленную ст.63 Федерального закона "О связи") и сведений об абоненте-гражданине, которые оператор получает при оказании услуг телефонной связи. Комментируемый пункт не использует терминологию уже принятого, но не вступившего в законную силу Федерального закона "О персональных данных", однако именно их получает оператор при заключении и исполнении договоров об оказании услуг телефонной связи. Согласно нормам вышеуказанного Федерального закона "О персональных данных" в них включается "любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации гражданину (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация" [61]. Таким образом, видимо, по отношению к абонентам-гражданам, под сведениями о которых имеются в виду персональные данные. Именно при их обработке оператор ограничен запретом на их распространение.
Возмещение убытков, возникших у абонента при распространении сведений о нем или нарушении тайны телефонных сообщений, подразумевает в данном случае не только возмещение реального ущерба, упущенной выгоды, но и морального вреда. Под моральным вредом понимаются: "нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и т.п.), или нарушающими его личные неимущественные права (право на пользование своим именем, право авторства и другие неимущественные права в соответствии с законами об охране прав на результаты интеллектуальной деятельности), либо нарушающими имущественные права гражданина" [62]. Таким образом, компенсация морального вреда возможна в случаях нарушения неимущественных прав, а также имущественных прав, когда такое возмещение прямо указано в законе.
Согласно ст.12 ГК РФ возмещение морального вреда является одним из способов защиты гражданских прав. Общие правила его возмещения установлены в ст.151 ГК РФ: "Если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда" [63]. При определении порядка возмещения морального вреда следует также обратиться к нормам иных законодательных актов. Так, отдельные положения закреплены Законом РФ "О защите прав потребителей", согласно ст.15 которого денежная компенсация предусматривается в случае, если установлена вина причинителя, т.е. в данном случае оператора. Суд устанавливает размер морального вреда, в том числе суд вправе уменьшить заявленный абонентом размер, учитывая при этом степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред.
При подаче иска о возмещении морального вреда следует обратить внимание на то, что государственная пошлина не уплачивается (см. ст.17 Закона РФ "О защите прав потребителей") и срок исковой давности на такие иски не распространяется (см. п.7 Постановления Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994г. N 10), т.е. абонент-гражданин не ограничен сроком исковой давности и не несет дополнительных расходов на уплату государственной пошлины.
