Однако для коммерческих организаций с иностранными инвестициями возможность прибегать к участию дочерних и зависимых хозяйственных обществ ограничена из‑за отсутствия их правовой защиты, гарантий и льгот при осуществлении ими предпринимательской деятельности, установленные Законом «Об иностранных инвестициях». Статья 4 данного Закона устанавливает, что «дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными настоящим Федеральным законом, при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации».
3. Коммерческая организация с иностранными инвестициями как самостоятельный участник гражданского оборота обладает правоспособностью и дееспособностью.
Способность к формированию воли является необходимым и обязательным свойством любого субъекта гражданских правоотношений. Не является исключением и коммерческая организация с иностранными инвестициями, поскольку она, как уже отмечалось, обладает всеми качествами самостоятельного субъекта гражданско – правовых отношений, и в первую очередь – правоспособностью и дееспособностью.
Правоспособность коммерческой организации с иностранными инвестициями означает ее возможность иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления своей хозяйственной деятельности. Дееспособность коммерческой организации с иностранными инвестициями есть возможность совершать самостоятельно, от своего имени и в собственном интересе разнообразные действия, т. е. реализовывать права и самостоятельно отвечать по своим обязанностям. Вопрос о правоспособности юридического лица является дискуссионным и принадлежит к числу чрезвычайно важных. Теории о видах правоспособности юридического лица достаточно разработаны в цивилистической науке [200] , и в данном диссертационном исследовании не ставится задача освещения всех этих проблем.
Для гражданина реализация его правоспособности своими собственными действиями связывается с наличием у него дееспособности, для юридических лиц ситуация выглядит несколько иным образом. Общеизвестно, что с возникновением юридического лица у него появляется правоспособность. Каждая организация имеет свою уставную цель, определенные задачи, которые подлежат разрешению в процессе осуществления и деятельности юридического лица. Представляется, что для этого организации необходимо приобрести и дееспособность, т. е. способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать обязанности и исполнять их. Однако законодатель (ст. 49 ГК РФ) применительно к юридическим лицам использует лишь категорию правоспособности.
Поскольку законодатель не устанавливает для юридических лиц такого свойства, как дееспособность, более точным представляется в этом случае использование категории правосубъектности, составляющим элементом которой является сделкоспособность организации.
Гражданский кодекс Российской Федерации воспринял новый подход к проблеме характера правоспособности юридических лиц, в том числе это относится и к коммерческим организациям с иностранными инвестициями.
Как известно, в советской цивилистической доктрине и законодательстве традиционно было принято исходить из того, что граждане имеют общую, а юридические лица – специальную правоспособность. На этой идее базировался и Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. (ст. 10, 26). Она получила свое отражение также в Законе о предприятиях и предпринимательской деятельности от 25 декабря 1990 г. (п. 2 ст. 21), в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик от 31 мая 1991 г., введенных в действие на территории Российской Федерации с 3 августа 1992 года (п. 1 ст. 12), в Законе РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (ст. 15).
Согласно действующему Гражданскому кодексу коммерческие организации по общему правилу «могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом» (п. 1 ст. 49). Иными словами, им предоставлена общая правоспособность. Соответственно указание в учредительных документах юридического лица предмета и целей их деятельности не является обязательным (п. 2 ст. 52 ГК РФ).
Специальная правоспособность сохранена за некоммерческими организациями, а из числа коммерческих – лишь за унитарными (т. е. государственными и муниципальными) предприятиями, а также иными видами организаций, предусмотренных пунктом 1 ст. 49 ГК РФ. Учредительные документы всех этих организаций должны определять предмет и цели их деятельности (п. 2 ст. 52 ГК РФ).
Возникает вопрос об объеме правоспособности коммерческой организации с иностранными инвестициями в современных условиях. При ответе на него нужно учесть два обстоятельства: во – первых, такие организации, несомненно, относятся к числу коммерческих; во – вторых, Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» в императивном порядке не требует, чтобы учредительные документы таких организаций обозначали, в частности, предмет и цели деятельности (ст. 20). Тем самым предприятия с иностранными инвестициями подпадают под понятие коммерческих организаций, сохраняющих общую правосубъектность в силу указания Гражданского кодекса.
Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом и другими нормативными актами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с пунктом 2 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях. Прямых же указаний относительно специальной правоспособности коммерческих организаций с иностранными инвестициями в действующем Законе об иностранных инвестициях нет.
В связи с этим понятие так называемой внеуставной сделки, т. е. сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности, теперь применимо лишь к юридическим лицам, чьи цели деятельности определенно ограничены в его учредительных документах (иными словами, к юридическим лицам со специальной правоспособностью). В отношении коммерческой организации, имеющей общую правоспособность, вопрос о признании сделки недействительной по этому основанию может быть поставлен лишь в случае, если для совершения сделки требуется лицензия на занятие соответствующей деятельностью и такая лицензия у юридического лица отсутствует (ст. 173 ГК РФ).
4. Признаку организационного единства юридического лица в цивилистической литературе уделялось значительное внимание [201] . Вместе с тем ряд вопросов, имеющих не только теоретическое, но и большое практическое значение, остался в стороне от научного исследования. К ним относится проблема волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями как критерий формирования конструкции ее организационного единства.
Исследуя категорию волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями, необходимо рассмотреть в системе по крайней мере два момента. Во – первых, волю участников при создании организации. Во – вторых, органы юридического лица, являющиеся, на наш взгляд, тем элементом, который формирует и преобразует волю самой организации. В этом параграфе правовая природа органов исследуется с позиции порядка и процесса образования воли организации.
Осуществление деятельности конкретного юридического лица есть, как известно, совершение разнообразных действий, в том числе сделок. Сделка же – акт волевой, направленный на достижение определенного результата. При этом воля является определяющим элементом сделки. Именно поэтому для действительности сделки, для самого ее существования необходимо наличие воли и проявления этой воли вовне, в нашем случае – волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями.
Способность коммерческой организации с иностранными инвестициями к самостоятельному совершению действий определяется наличием двух критериев: теми индивидуализирующими признаками в их совокупности, которые определили участники коммерческой организации, и реальной возможностью организации совершать действия от своего имени. Последний критерий определяется возможностью юридического лица сформировать через свои органы или другими способами свою волю и выразить ее. Необходимо учитывать и такой момент: коммерческая организация с иностранными инвестициями представляет собой известную правовую форму, поэтому и способ выражения ее воли (волеизъявление) должен быть жестко формализован и зафиксирован в виде издания локального корпоративного акта, принятого управомоченным органом юридического лица (в частности, решения, постановления, протокола и пр.). Волеизъявление коммерческой организации с иностранными инвестициями по сделкам может исходить только от его органов или от его представителей, уполномоченных органом юридического лица, либо от самих участников в случаях, предусмотренных законом.
