Примером детализации термина «Проектное соглашение» по отношению к отечественным концессионным проектам является «Концессионное соглашение», заключаемое между публичной и частной сторонами по итогам концессионного конкурса (а в некоторых случаях и без такового).
Впрочем, может быть и определенное количество иных вариантов проектных соглашений, конкретная структура которых зависит от множества факторов: тип участников с обеих сторон (публичный или частный элемент), форма выбранной конкурсной процедуры или иного отбора, нормативная база, лежащая в основе, предмет проекта, основные обязательства сторон, основные параметры инвестиционно-юридической конструкции. От этих и многих иных показателей и зависит конкретное содержание и форма проектного соглашения.
Финансово-инвестиционные документы
Всегда вызывает ажиотаж при согласовании блок документов, который можно назвать «финансово-инвестиционной документацией». В зависимости от типа проектов и структуры конкретные формы могут быть разными. Но суть от этого не меняется, это те самые соглашения, по которым осуществляются собственно инвестиции в проект.
Например, в случае концессионного конкурса по его итогам зачастую заключается не только концессионное, но и прямое соглашение, участники которого – публичная сторона, частный концессионер и финансирующие институты, а на основании его уже происходит оформление непосредственно кредитной документации. Обычный итог всей этой «финансовой суеты» – акт финансового закрытия, позволяющий всем сторонам проекта выдохнуть и приступить к его практическому выполнению.
Если реализуется неконцессионный проект, то можно обойтись без прямого соглашения, но это не исключает возможности подписания тройственного соглашения между сторонами проекта и спонсором проекта, которое может иметь тот или иной уровень юридической обязательности.
Нет никаких ограничений и в том, чтобы по итогам и негосударственного инфраструктурного инвестиционного конкурса также был подписан многосторонний аналог прямого соглашения. Наоборот, в ряде случаев это весьма действенно и полезно.
Контракты, относящиеся к стадии реализации проекта
Существует ряд контрактов, которые заключаются уже на стадии реализации проекта. А если они заключаются ранее (что не возбраняется), то достигают пика своей значимости и эффективности именно на этом этапе. Не стоит забывать: даже несмотря на то, что такие контракты заключаются позже базового проектного соглашения, они все равно находятся в русле этого документа, который является своеобразной «конституцией» проекта. Поэтому обычно рекомендуется заранее продумать хотя бы ключевые позиции этих контрактов, чтобы они были отражены еще в базовом соглашении.
К такого рода контрактам обычно относятся контракты EPC, EPCM, различные подрядные соглашения, соглашения о поставке, соглашения об использовании и/или эксплуатации. Но иногда к ним могут быть также отнесены и соглашения о предоставлении сервиса и некоторые другие.
В этот момент обычно возникает путаница по нескольким направлениям, которые необходимо иметь в виду.
Во-первых, такие виды соглашений, как контракты об эксплуатации или, например, контракты о предоставлении сервиса, могут быть самостоятельными элементами проекта. И тогда они, выполняя вспомогательную задачу по отношению к основному ядру проекта, действительно заключаются на этой стадии. Но, в принципе, сами эти функции могут быть и предметом основного конкурса. Например, если инфраструктурный инвестиционный конкурс проводится в формате КЖЦ, то его предметом могут стать все или большая часть этапов жизненного цикла проекта или его отдельных объектов – проектирование, создание, поставка оборудования, эксплуатация и техническое содержание объекта соглашения.
Это и будет «головной» контракт, выставляемый на конкурс. Как видим, эксплуатационная задача здесь сразу является составной частью проекта. В таком случае на данном этапе или вовсе не предполагается заключение эксплуатационного контракта, поскольку он служит составной частью основного проектного соглашения, или потом возможны лишь небольшие дополнения, развивающие соответствующие положения проектного соглашения.
Но, объясняя этот нюанс, обычно попадаешь в вилку следующего двоякого толкования. При всем этом стоит понимать, что контракт об эксплуатации между консорциумом – «держателем» выигранного на конкурсе или отборе проектного соглашения и участником этого самого консорциума, отвечающим за этап эксплуатации (или даже внешним поставщиком, не входящим в консорциум), заключается в любом случае.
Во-вторых, практически всегда возникает вопрос о том, на какой стадии их заключать. Если можно не городить огород и оформить эти договоры чуть позже, в тот момент, когда основные проектные и иные соглашения будут оформлены, то, безусловно, так и стоит поступить. Другое дело, что уместность заключения таких контрактов обычно определяется инициаторами проектов неправильно.
Обычно момент их заключения выбирается неверно, что не приводит к оптимальному варианту с экономической точки зрения. И тут мы переходим к следующей группе заключаемых контрактов.
Офтейкерские контракты и улучшение показателей проекта
Это контракты, эффективность которых для экономики проекта очевидна уже на стадии структурирования, несмотря на то что они объективно будут исполняться уже на инвестиционной стадии или даже скорее после введения объектов проекта в эксплуатацию.
Речь идет о разного рода офтейкерских контрактах, включая различные типы соглашений о поставке и потреблении продукции, услуг, информации, производимых в результате реализации проекта. Это контракты, которые так или иначе задействуют будущий предмет проекта, который только предстоит создать, но при этом в соответствии с ними предполагается более или менее гарантированный уровень загрузки предмета проекта с прогнозируемым уже на данном этапе уровнем финансовой отдачи.
Естественно, такого рода контракты отличаются друг от друга юридической жесткостью финансовых обязательств от малозначимых (что сводит на нет их инвестиционную сущность) до стопроцентно обязательных (что чрезвычайно полезно для структурирования проекта). Наличие таких соглашений изначально очень существенно снижает стоимость заимствований для проекта, а частенько и вообще является условием его жизнеспособности.
И в самом деле, что надежнее – инвестировать в проект большие деньги, чтобы потом беспокоиться о том, что еще необходимо будет умудриться продать то, что он потом произведет? Или же вложиться в проект, в котором уже 25, 50, 75 или даже 100 % продукции уже «расписано» по будущим потребителям? Конечно, анализируются еще и «жесткость» таких контрактов, и юридическая обязательность, и качество заказчика – стороны такого контракта. Но при положительном заключении ответ инвестора понятен.
В данном разделе стоит задача лишь общего обзора инвестиционно-юридических схем и структур. Поэтому, наверное, не стоит углубляться в многочисленные нюансы. Например, в тему о том, что офтейкерских контрактов может быть несколько и с разными потребителями. Они могут быть выстроены в своеобразную пирамиду по жесткости условий – от жестких офтейков наверху до «офтейкерских контрактов на разнице стоимости»[53] внизу. Последние являются гораздо менее юридически защищенными в российском праве.
Кроме того, при структурировании часто не рассматривается также весьма эффективный маневр конвертации контракта офтейк в акционерный капитал. В таких случаях в рамках основного проекта офтейк «вешается» на отдельную формальную SPV-компанию. И уже эта структура заключает жесткий офтейк с отлагательным условием по сроку с консорциумом, а инициатор проекта тем временем отдельно «распродает» пакеты акций в этом офтейкерском SPV, получая за них максимум возможного. Данный маневр особенно эффективен в том случае, если инициатор конкурса – частная компания.
В итоге всегда стоит особо акцентировать внимание на возможности добавить в конкурсную документацию офтейкерское соглашение еще на стадии ее формирования. Ведь если у вас жесткий контракт на поставку значительного объема продукции, производимой в будущем, а потребитель качественный, то такой контракт может иметь самостоятельную «залоговую» стоимость. Его в таком случае можно показать в качестве самостоятельного вклада в проект или дополнительного инструмента гарантирования или использовать в качестве основания для снижения стоимости денег, привлекаемых в проект из внешних источников, поскольку риски инвестора значительно снижаются по многим показателям.
В целом возможность структурирования офтейков – крайне недооцененная в отечественной деловой и государственной практике возможность, которая обычно приводит к улучшению экономических показателей проекта, существенно влияя также и на сроки, и на саму возможность запуска конкурса. В большинстве случаев тратить время на формирование контрактов офтейкерского пула имеет смысл уже на максимально ранней стадии.
