Экономике проекта так недалеко до входа в неуправляемый штопор чемодана без ручки, который нести неудобно, а выбросить жалко. У инвесторов (и государство к ним относится) обычно лишь два варианта выбора: придется согласиться на увеличение бюджета или на то, что функционал объекта будет неполным. А зачастую приходится соглашаться и на то, и на другое. Иначе не ввести объект в срок, что несет политические риски (так часто бывает в инфраструктурных инвестициях), а также невозможность вовремя начать получать доход от эксплуатации.
В итоге экономика проекта и сроки ввода редко когда не выполняются. Даже по крупным проектам превышение и того и другого может составлять полтора-два раза.
Понимая все эти проблемы традиционной системы организации создания объекта, умные стороны концессионных проектов тут же пользуются лазейкой, предоставляющей им не полную, но значительного объема возможность организовать систему более правильно.
Скрещиваются «уж с енотом» – отечественные контракты строительного подряда с контрактами ЕРС или ЕРСМ. В рамках, например, контракта ЕРС единая компания выполняет все функции строительного генподрядчика, генпроектировщика, генпоставщика, привлекая субподрядчиков только на некоторые виды специализированных работ и полностью отвечая за их итоги.
В рамках контракта ЕРСМ компания не выполняет всех работ собственными силами, поскольку не имеет таковых у себя. Ее основная задача – управление проектом, проведение тендеров, наем исполнителей, управление взаимодействием сторон. За это она и несет полную ответственность.
Привлекательность таких контрактов в сложных проектах инвестиций в инфраструктуру связана с тем, что мотивация ЕРС– и ЕРСМ-контракторов перестает отличаться от мотивации финансовых спонсоров и заказчиков. По контрактам передаются все риски проекта. Такой контрактор во многих случаях получает фиксированную сумму, в которую заложена прибыль и премия за риск. И выходит, что ее итоговый доход напрямую связан с реализацией интересов тех, кто его нанял.
Не сдал объект вовремя – плати из собственной прибыли недополученный доход, оттуда же продолжай оплачивать содержание площадки. Превышен бюджет? Источник на покрытие – тот же. Не достигнуто требуемое качество? Поступаем так же. Ураган? Аналогично. Хотя нет – увлекся: ураган – это форс-мажор и может быть условиями контракта «прощен».
В рамках таких контрактов обычно ищутся возможности максимально эффективной организации проекта, которая позволяет минимизировать расходы, соблюсти срок и сделать это не в ущерб качеству. В конкретном проекте создается система управления, которая подсказывает, что через квартал возможен простой, если не доплатить производителю материалов за срочность. Или, наоборот, не переплачивая заказать максимально заранее с тем, чтобы еще и скидку получить. А для этого заранее обеспокоиться созданием рабочей документации с точными спецификациями.
Контракты, сделанные по формуле «отечественный строительный подряд + ЕРС или ЕРСМ», гораздо в большей степени отвечают интересам создания объектов, чем традиционные контракты. Рассматривать их инвестиционную и правовую структуру – длительный процесс, достойный (и удостаивавшийся уже много раз) отдельной книги. Если кратко, то реализовывать сложные проекты в рамках традиционного строительного подряда не очень разумно экономически, а в рамках контрактов ФИДИК, включая ЕРС и ЕРСМ, – не очень-то возможно с точки зрения отечественного законодательства.
Стоит лишь понимать, что в рамках проектного финансирования, ГЧП, концессий подобный подход если и не на 100 %, то в значительном объеме не просто возможен, но и вполне оправдан. В конце концов, если, к примеру, концессионер берет на себя определенные обязательства по концессионному соглашению с властями, которые неминуемо содержат условия про цену – срок – качество, то, естественно, он заинтересован в том, чтобы спустить их вниз «сквозным» образом, распределив между различными участниками проекта уровнями ниже.
В некоторых случаях де-факто концессионер должен сам стать ЕРСМ-контрактором. Правда, мало кому это удавалось, но некоторые успешные примеры есть. Но в большинстве случаев в такую экспертизу все-таки привлекают извне.
Сквозной контроль в проектах
В проектах ГЧП и инфраструктурных инвестиций по ряду причин есть проблема, связанная с тем, что в том числе и в силу значительной специфики такого рода проектов не очень активно проникают знания из смежных сфер. Специалисты из инфраструктуры слишком увлечены своим делом, а специалисты из неинфраструктурных отраслей, не зная особенностей таких проектов, не могут применить свои знания именно к инфраструктуре. Экспертов же, которые имеют взгляд с высоты птичьего полета на различные элементы проектов, крайне мало.
При структурировании проектов таких нюансов и проблем возникает бессчетное множество. Например, вопрос относительно контроля за денежными потоками проекта, за исполнением соответствующих обязательств, включая возможность пресечения финансовых злоупотреблений, – всегда один из самых спорных и дискуссионных. Какие только механизмы стороны не придумывают для взаимного блокирования подобных рисков! Но только некоторые используют конструкцию номинальных счетов или счетов эскроу, которые с недавних пор вполне применимы и к подобным проектам, и к тому же вполне могут быть синхронизированы с EPC(M) или подрядными договорами, рассмотренными выше.
Номинальный счет открывается его владельцу банком для совершения платежей денежными средствами, которые принадлежат не ему, а третьему лицу. Причем это третье лицо (фактический бенефициар) может при желании стать третьей стороной договора между банком и владельцем счета. Законодательство разводит понятия владельца денежных средств и владельца счета, дополнительно выставляя повышенные требования к обеспечению сохранности таких средств.
Номинальный счет представляет значительные возможности для бенефициара, которым может быть, например, публичная сторона или консорциум и его лидер, контролирующий все операции по проекту. Можно ограничивать перечень лиц, которым переводятся деньги, устанавливать триггеры на типы или содержания документов, которые лежат в основании платежей. Можно устанавливать и иные показатели, вплоть до наличия прямого согласия бенефициара на все или определенные типы финансовых операций, проводимых по такому счету.
Выходит, что для оптимизации финансовой структуры проекта или установления контроля (той или иной степени жесткости) бенефициаром такого счета может быть государство, или консорциум, или лидер консорциума, или финансовый спонсор проекта. Да кто угодно – это зависит от конструкции проекта и условий соглашений между разными сторонами.
Положим, владельцем счета является специальная компания, представляющая консорциум исполнителей, а бенефициаром – региональные власти (пусть наш проект будет региональным, хотя для данного примера особой разницы нет). Власти перечисляют какие-то средства на этот счет (капитальный грант, авансы, концессионную плату). Банк контролирует все денежные операции исполнителя, в том числе платежи исполнителям.
Некоторые операции могут быть «условно заблокированными». Положим, какая-то плата может быть направлена в сторону концессионера только после того, как банку будут предъявлены подтверждения того, что объект уже создан. Например, это могут быть подписанные акты КС-2, КС-3 или заключения стройконтроля, независимого инженера. Для пущей надежности можно совмещать одновременно несколько условий разблокирования средств. Главное – не слишком утяжелить конструкцию проекта.
Но если это не смущает, то можно пойти еще дальше и установить, что средства могут перечисляться только ранее согласованным с властями участникам консорциума. Банк можно обязать перед осуществлением платежей удостоверяться в том, что необходимые иные действия совершены. Например, размещены предварительные заказы на конструкции у производителей. Или по актам КС-2, КС-3 проверять исполнение и субподрядчиками.
На практике установлено, что конструкция номинального счета позволяет осуществлять контроль и жестко следить за финансовой дисциплиной как минимум до третьего и четвертого уровней субподрядчиков, а также поставщиков и производителей.
Причем конструкция номинального счета еще проще интегрируется в нестроительные проекты. Также в его рамках можно структурировать не только часть платежей, которая идет по вертикали вниз «государство – исполнитель – субподрядчики», но и в обратную сторону «потребитель – агент концессионера по сбору платы – лидер консорциума – государство». Кроме того, как мы видим, нет никаких ограничений на иные способы использования конструкции номинального счета. Полагаю, есть все шансы, что через несколько лет это станет общим местом в обычных государственных строительных подрядах.
