Таким образом, если приобретаемое по договору исключительное право входит в указанный перечень, то обязанности налогового агента у российской организации ограничены лишь выпиской соответствующего счета-фактуры, в котором на основании пункта 5 статьи 168 НК РФ налоговый агент должен сделать соответствующую надпись или поставить штамп «Без НДС».
Если же приобретаемое исключительное право облагается налогом, то налоговый агент должен исчислить сумму НДС, удержать ее у правообладателя и заплатить в бюджет. Налоговая база на основании пункта 1 статьи 161 НК РФ определяется налоговым агентом как стоимость услуги по передаче исключительного права с учетом налога.
Если цена контракта включает в себя НДС (обычно это предусматривается договором), то при исчислении налога нужно использовать ставку налога 18/118. Если же в договоре НДС не упомянут, то российской компании придется увеличить стоимость исключительного права на сумму налога (применить ставку 18 %), и фактически уплатить налог за счет собственных средств. Аналогичные разъяснения дают и финансисты в Письме Минфина Российской Федерации от 4 февраля 2010 года № 03-07-08/32.
Обратите внимание!
Перечислить сумму налога в бюджет российская компания должна одновременно с выплатой дохода иностранному правообладателю, на это указывает пункт 4 статьи 170 НК РФ.
Имейте в виду, что банк, обслуживающий налогового агента, не вправе принимать от него поручение на перевод денежных средств в пользу указанных налогоплательщиков, если налоговый агент не представил в банк также поручение на уплату налога с открытого в этом банке счета при достаточности денежных средств для уплаты всей суммы налога. Поэтому налоговому агенту придется сделать две «платежки»: одну – на перечисление суммы НДС, а другую на оплату услуг иностранного партнера. Хотя из письма Минфина Российской Федерации от 13 мая 2011 года № 03-07-08/149 следует, что налоговый агент вправе перечислить сумму налога в бюджет и раньше, чем рассчитается с партнером.
Если исключительные права приобретены налогоплательщиком НДС и при этом у него выполняется все условия для применения налогового вычета, то по сумме «агентского» налога он вправе воспользоваться налоговым вычетом. На это указывают положения пункта 3 статьи 171 НК РФ и пункта 1 статьи 172 НК РФ. Это подтверждает и Письмо Минфина Российской Федерации от 13 января 2011 года № 03-07-08/06.
Налог на прибыль организаций.Иностранные организации, как и российские фирмы, признаются плательщиками налога на прибыль. Причем у иностранных фирм, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, объектом налогообложения является разница между доходами и расходами постоянного представительства, определенными в соответствии с правилами главы 25 НК РФ. В том случае если у иностранной компании нет постоянного представительства в Российской Федерации, то налог она уплачивает с доходов, полученных от источников в Российской Федерации, определяемыми в соответствии со статьей 309 НК РФ.
Пунктом 4 статьи 286 установлено, что если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на налогового агента (на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающих указанный доход налогоплательщику).
Таким образом, если иностранный правообладатель не осуществляет деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство или же доходы, получаемые им, не связаны с постоянным представительством, то налог на прибыль исчислить, удержать и заплатить в бюджет должна российская сторона, приобретающая исключительные права.
Налог удерживается при перечислении вознаграждения правообладателю и уплачивается в бюджет не позднее дня, следующего за днем выплаты (перечисления) денежных средств иностранной организации. Такие правила вытекают из пункта 2 статьи 287 НК РФ, пункта 5 статьи 309 НК РФ и пункта 1 статьи 310 НК РФ.
При исчислении суммы налога налоговый агент исходит из ставки налога, установленной подпунктом 2 пункта 1 статьи 284 НК РФ в размере 20 %, если иное не предусмотрено международным соглашением.
Обратите внимание!
Налоговому агенту по налогу на прибыль следует помнить о правиле, установленном пунктом 2 статьи 310 НК РФ. Одним из исключительных случаев, когда налоговый агент не должен удерживать налог из дохода иностранца является выплата доходов, которые не облагаются налогом в Российской Федерации в соответствии с международными договорами. Вместе с тем наличие международного соглашения об избежании двойного налогообложения вовсе не означает автоматического освобождения от налогообложения в Российской Федерации, если это предусмотрено соглашением. Чтобы налоговый агент имел возможность не удерживать налог совсем или исчислить его по пониженной ставке, до выплаты дохода иностранному правообладателю последний обязан предоставить ему подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым у Российской Федерации заключен международный договор, регулирующий вопросы налогообложения. Указанное подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. Если такого подтверждения нет, то «агентский» налог придется уплатить.
В последующем иностранный налогоплательщик вправе возвратить сумму «лишнего» налога, удержанного налоговым агентом. Для возврата налога иностранный налогоплательщик должен представить в налоговый орган по месту учета налогового агента документы, перечисленные в пункте 2 стать 312 НК РФ. Заявление на возврат налога, удержанного налоговым агентом, иностранная организация вправе подать в течение трех лет с момента окончания налогового периода, в котором ей был выплачен доход по договору на отчуждение исключительного права.
Приобретение неисключительных прав у иностранной организации, налоговые агенты
Приобрести неисключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации организация может как у российской организации-правообладателя, так и у иностранной. В последнем случае при исполнении лицензионного договора у российской стороны могут возникать обязанности налогового агента по налогу на прибыль и по налогу на добавленную стоимость.
Вначале отметим, что если речь идет о приобретении неисключительных прав у иностранного правообладателя, то отношения сторон строятся на основании внешнеэкономического контракта. Особенностью такого договора является применимое право. Напомним, что согласно статье 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) участники внешнеэкономической сделки вправе при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право какой страны будет применяться к их правам и обязанностям по этому договору. Причем применимое право должно быть прямо выражено в договоре или должно определенно вытекать из условий соглашения либо из совокупности обстоятельств дела.
Имейте в виду, что по умолчанию при разрешении конфликтов применяется право той страны, которая наиболее тесно связана с договором. В частности, при исполнении лицензионных договоров стороной, которая наиболее тесно связана с договором признается лицензиар.
Как известно, правоотношения сторон в российской сфере интеллектуальной собственности определены положениями части четвертой ГК РФ.
Согласно статье 1225 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации (далее – РИД), подлежащим правовой охране, являются:
• произведения науки, литературы и искусства;
• программы для ЭВМ;
• базы данных;
• исполнения;
• фонограммы;
• сообщение в эфир или по кабелю радио– или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);
• изобретения;
• полезные модели;
• промышленные образцы;
• селекционные достижения;
• топологии интегральных микросхем;
• секреты производства (ноу-хау);
• фирменные наименования;
• товарные знаки и знаки обслуживания;
• наименования мест происхождения товаров;
• коммерческие обозначения.
В соответствии со статьей 1226 ГК РФ на указанные РИД признаются интеллектуальные права, которые включают в себя исключительные права, являющиеся имущественными правами. На это указывает и пункт 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 5, Пленума ВАС Российской Федерации № 29 от 26 марта 2009 года «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
