Поскольку законодатель признает фотографа автором фотографических произведений, он, таким образом, наделяется всеми правами, предусмотренными ст. 1265–1270 ГК РФ.
Любое использование объекта авторского права, включая фотографии, возможно только при наличии договора с правообладателем (автором фотографического произведения, его наследником и т. п.), который должен быть заключен в письменной форме (п. 3 ст. 1228 ГК РФ).
Как и в любых сферах общественной и частной жизни, во взаимоотношениях между пользователем и автором фотографического произведения возможно возникновение разного рода ситуаций, в том числе и проблемных, поскольку именно они интересуют нас в данный момент.
Например, в ряде случаев происходит ошибочное отождествление авторского права на использование произведения и права собственности на конкретный материальный носитель (негатив фотографии). В большинстве ситуаций фотограф не является штатным сотрудником организации. Он может осуществлять свою деятельность в рамках гражданско-правового договора подряда. Его приглашают для выполнения определенной работы, такой как проведения съемки необходимого предмета, модели и др. После выполнения фотографом полученного задания заказчика автору фотоснимков выплачивают ранее оговоренное вознаграждение, часто даже без заключения того или иного дополнительного договора. С этого момента заказчик полагает, что теперь все права на использование фотоснимков принадлежат исключительно ему.
На самом же деле заказчик в описанном случае приобретает не права на использование данного объекта, а лишь материальный носитель (например, саму фотографию или ее негатив). В последнем случае, как уже отмечалось, заказчику необходимо заключить с автором (фотографом) самостоятельный договор. Только после этого становится возможным использование фотографического произведения в газетах, журналах, рекламных проспектах и т. п.
Иначе складываются обстоятельства, если фотограф выполняет свою работу на основании договора авторского заказа, согласно которому одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (п. 1 ст. 1288 ГК РФ).
В договоре сторонам следует указать объем получаемых заказчиком прав (п. 2 ст. 1288 ГК РФ). Так, фотограф может передать ему только право на воспроизведение фотографического произведения на страницах определенного журнала и т. п.
В договоре также должны содержаться условия относительно цены работы. Согласно абз. 3 п. 1 ст. 1288 ГК РФ договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное.
Вместе с тем фотограф может выступать в качестве штатного сотрудника организации и выполнять работу (осуществлять съемку) в рамках трудового договора, заключенного с работодателем (т. е. данной организацией). В подобной ситуации действуют правила, закрепленные в ст. 1295 ГК РФ, относящиеся к служебному произведению. Законодатель установил, что авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору. В то же время исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.
Однако работодатель теряет возможность использовать данное произведение, если в течение трех лет не начнет его использование, не передаст кому-либо указанное право или не сообщит автору о необходимости сохранения произведения в тайне. Вместе с тем работодатель даже в подобной ситуации сохраняет за собой право использовать служебное произведение в целях и пределах, обусловленных служебным заданием с указанием своего наименования (п. 2 ст. 1295 ГК РФ).
Возможны ситуации, когда в трудовых обязанностях работника указано не осуществление фотосъемки, а говорится лишь о том, что он должен, например, разрабатывать концепцию (общую идею) рекламы. Однако в порядке личной инициативы работник решил осуществить фотосъемку, а фотографии передать работодателю.
В такой ситуации работодатель не приобретает исключительные права на использование данных фотографий, поскольку они не являются служебными произведениями по смыслу ст. 1295 ГК РФ. Это связано с тем, что в функции работника, предусмотренные трудовым договором между ним и работодателем, а также его должностной инструкцией, не входило выполнение подобной работы. Соответственно, созданную в порядке личной инициативы фотографию нельзя отождествлять со служебным произведением, и для ее использования работодателю необходимо заключить с работником, к примеру, договор об отчуждении исключительного права на такое произведение.
Ряд статей части четвертой ГК РФ предусматривает и случаи свободного использования фотографических произведений, т. е. использование их без согласия автора и без выплаты ему какого-либо авторского вознаграждения.
Так, ст. 1276 ГК РФ допускает без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю фотографического произведения, произведения архитектуры или произведения изобразительного искусства, которые постоянно находятся в месте, открытом для свободного посещения. Здесь же законодатель предусмотрел и исключения из данного правила: случаи, когда изображение произведения таким способом является основным объектом этого воспроизведения, сообщения в эфир или по кабелю либо когда изображение произведения используется в коммерческих целях. Из анализа статьи видно, что при этом необходимо соблюдение двух условий:
1) фотография не должна являться основным объектом воспроизведения, передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю (она, например, может служить фоном: снимок фотографа на фоне его работ);
2) само изображение фотографии не должно использоваться для коммерческих целей (к примеру, выпуск карманных календарей с изображениями различных фотографий, размещенных на фотовыставке).
Так, в своей статье «Фотографическое произведение как объект авторского права» О. Семенова, рассматривая данную проблему, привела следующий пример.
Пример
Одна известная российская газета опубликовала статью о фотовыставке автора В. Статья была снабжена целым рядом фотографий с этой выставки. Разрешения на воспроизведение фотографий газета у фотографа не получала, и он был вынужден обратиться в суд. Представители ответчика в суде ссылались на то, что, поскольку фотографии были размещены на фотовыставке, т. е. в месте, открытом для свободного посещения, газета имела полное право на их публикацию. Суд принял позицию истца-автора фотографий, посчитав, что воспроизведенные в газете фотографии явились основным объектом такого воспроизведения, а не фоном к опубликованной статье о проходившем мероприятии[41].
Различные журналы, газеты, рекламные компании довольно часто практикуют объявление конкурсов фотографий на заданную тематику. По итогам победителю выплачивают авторское вознаграждение и публикуют его фотографическое произведение. В такой ситуации должны соблюдаться положения статей о порядке проведения конкурсов (гл. 57 ГК РФ).
Объявить публичный конкурс может как физическое, так и юридическое лицо. В соответствии с п. 3 ст. 1057 ГК РФ публичный конкурс может быть открытым, когда предложение организатора конкурса принять в нем участие обращено ко всем желающим путем объявления в печати или иных средствах массовой информации, либо закрытым, когда предложение принять участие в конкурсе направляется определенному кругу лиц по выбору организатора конкурса. Иногда условием участия в открытом конкурсе может выступать прохождение предварительного отбора лиц, пожелавших принять в нем участие.
Согласно п. 4 ст. 1057 ГК РФ объявление о публичном конкурсе должно содержать, по крайней мере, условия, предусматривающие существо задания, критерии и порядок оценки результатов работы или иных достижений, место, срок и порядок их представления, размер и форму награды, а также порядок и сроки объявления результатов конкурса.
В соответствии с законом требования, предъявляемые к работам, представленным на конкурс, приводятся в объявлении об открытом публичном конкурсе, которое может публиковаться в печати. Здесь же может отдельно оговариваться, что эти требования содержатся в дополнительной документации, размещенной в открытом доступе на сайте компании. Это может быть, например, положение о проведении конкурса, устанавливающее порядок оценки конкурсных работ, состав конкурсной комиссии и др. В большинстве случаев одним из условий публичного конкурса является проведение его в несколько последовательных этапов, по итогам которых определяется победитель.
