Абзац (2) § 94 УК ФРГ устанавливает уголовную ответственность за «особо тяжкие случаи» измены. В этом абзаце разъясняется, что под особо тяжким случаем понимается совершение измены при наличии одного из квалифицирующих обстоятельств: во-первых, злоупотребление виновным своим ответственным положением, которое обязывает его особо хранить государственные тайны; либо, во-вторых, создание этим деянием опасности особо тяжкого вреда внешней безопасности ФРГ.
Наказание, согласно абзацу (1) § 94 УК ФРГ, предусмотрено в виде лишения свободы на срок не менее одного года. В соответствии с абзацем (2) § 38 УК ФРГ это означает, что за совершение данного преступления может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок от одного года до 15 лет[187]. За деяние, о котором говорится в абзаце (2) анализируемого параграфа, может быть назначено пожизненное лишение свободы либо лишение свободы на срок от 5 до 15 лет.
На наш взгляд, заслуживают внимания следующие особенности рассматриваемой нормы.
Во-первых, формулировка объективной стороны «измены стране»: она охватывает не только прямое сообщение государственной тайны «чужим властям» или их посредникам, но и опосредованное доведение указанной информации до этих «адресатов» путем предоставления доступа к государственной тайне неправомочного лица или публичного ее оглашения. С точки зрения германского законодателя, важен не способ ознакомления «чужих властей» с государственной тайной, а содержание субъективной стороны виновного: наличие прямого умысла и специальной цели – причинить ущерб интересам ФРГ или содействовать «чужим властям» во враждебной Германии деятельности. Представляется, что судебно-следственной практике в Российской Федерации следует идти таким же путем. Правда, случаи квалификации как государственной измены действий по доведению до иностранных «адресатов» государственной тайны путем ее публичного оглашения или обнародования в средствах массовой информации в практике правоохранительных органов России имеются, однако предварительное следствие и суды действуют в данном вопросе еще весьма непоследовательно.
Во-вторых, интерес представляет подход законодателя ФРГ к установлению меры наказания за данное преступление в зависимости от квалифицирующих обстоятельств, в частности, ужесточение ответственности за совершение деяния лицом, злоупотребившим своим ответственным положением, которое обязывало его особо хранить государственные тайны. В связи с этим вызывает сомнение справедливость нормы, изложенной в статье 275 УК РФ, согласно которой выдача государственной тайны, совершаемая, как правило, лицами, имеющими допуск к этой информации, наказывается так же, как и остальные формы государственной измены. По-видимому, германский законодатель более правильно оценивает общественную опасность такого рода деяний.
В-третьих, следовало бы, по нашему мнению, изучить практику судов ФРГ по применению максимальной меры наказания за совершение измены. Представляется, что установление в России пожизненного лишения свободы за совершение государственной измены при отягчающих обстоятельствах было бы вполне справедливым и целесообразным.
В-четвертых, обоснованной считаем позицию германского законодателя, который признает субъектами анализируемого деяния всех лиц независимо от их гражданства.
В-пятых, § 94 УК ФРГ устанавливает уголовную ответственность только за сообщение «адресату» государственной тайны или за доведение ее до его сведения.
Собирание («выведывание») государственной тайны предусматривается другой нормой – абзацем (1) § 96 УК ФРГ (§ 95 УК ФРГ «Разглашение государственной тайны» рассматривает состав, аналогичный тому, о котором говорится в статье 283 УК РФ). Преступление, о котором говорится в § 96, именуется как «изменнический шпионаж: выведывание государственной тайны»[188].
Таким образом, состав шпионажа первого вида в УК ФРГ рассматривается не в одной норме, а в двух параграфах. При этом в абзаце (1) § 96 дается ссылка на § 94, в связи с чем можно сделать вывод, что «выведывание» осуществляется теми же субъектами и с теми же целями, как указывается в § 94. Заметим, что в абзаце (2) § 96 УК ФРГ предусматривается уголовная ответственность за «выведывание» государственной тайны, которое осуществляется, чтобы ее разгласить, как об этом говорится в § 95. Поэтому состав, раскрываемый в абзаце (2) § 96, нами не анализируется как не имеющий отношения к изменнической и шпионской деятельности. То же самое относится и к § 97 «Выдача государственной тайны», в котором фактически речь идет о преступлении, которое в УК РФ именуется «разглашение государственной тайны». Полагаем, что наименование этого состава и следовало бы перевести как «разглашение государственной тайны», поскольку немецкий законодатель эти два термина не различает, а в уголовном праве России их содержание отличается: специальным «адресатам» государственная тайна «выдается», а всем остальным – «разглашается». Отметим особенность данного параграфа: в его абзаце (2) устанавливается ответственность за «легкомысленную» выдачу государственной тайны.
Еще один вид изменнической (шпионской) деятельности рассматривается в § 97а УК ФРГ, который имеет заголовок «Разглашение нелегальной тайны»[189]. Представляется, что на русский язык данный заголовок более правильно было бы перевести «Выдача нелегальной тайны». Предметом посягательства при совершении этого преступления является нелегальная тайна, определение которой дается в абзаце (2) § 93 УК ФРГ. По-видимому, такого рода информация может рассматриваться как аналог иных сведений, являющихся предметом шпионажа второго вида по УК РФ. «Адресатами» выдачи, как и в § 94 и абзаце (1) § 96 УК ФРГ, выступают иностранное государство (точнее, чужие власти) или его посредник.
Лицо, совершившее это деяние, признается изменником страны (в опубликованном неточном переводе – изменником Родины). Субъектом преступления может быть любое лицо, независимо от его гражданства. Наказание за него – такое же, как и за измену стране (§ 94). В параграфе разъясняется, что по этой норме наступает ответственность также и за выведывание нелегальной тайны, если оно совершается для сообщения сведений чужим властям или их посреднику.
Посягательство на нелегальную тайну рассматривается и в § 97b, в котором речь идет о совершении тех же действий, что и предусмотренные в рассмотренных нами параграфах, но при наличии ошибки в предмете посягательства. Он имеет заголовок «Разглашение сведений, ошибочно принимаемых за государственную тайну»[190]. Прежде всего заметим, что в перевод абзаца (1) анализируемого параграфа, который дается в Приложении, вкралась ошибка: в подлиннике речь идет не о принятии государственной тайны за нелегальную, а, наоборот, о заблуждении субъекта, который расценивал нелегальную тайну в качестве тайны государственной. В этом легко убедиться, сравнив хотя бы заголовок параграфа с содержанием абзаца (1). Таким образом, в параграфе рассматриваются вопросы ответственности при ошибке в предмете посягательства. Из текста параграфа явствует, что субъект отвечает за действия, предусмотренные § 94 (измена стране), § 95 (разглашение государственной тайны), § 96 (изменнический шпионаж: выведывание государственной тайны) и § 97 (выдача государственной тайны), не только тогда, когда предметом его посягательства являются сведения, в действительности составляющие государственную тайну. Ответственность наступает и в случаях, если он совершает деяния, описанные в перечисленных параграфах, посягая на нелегальную тайну, которую он принимает за государственную. При этом ему может быть назначено наказание, равное тому, которое предусмотрено за соответствующее посягательство на государственную тайну.
В абзаце (2) § 353b УК ФРГ, на который делается ссылка в абзаце (2) § 97b, говорится о специальных субъектах. Это лица, обязанные хранить информацию на основании решения федерального законодательного органа или законодательного органа Земли либо одного из его комитетов, или на основании указания другой административной инстанции о наказуемости формального нарушения обязанности сохранения тайны[191].
В § 98 УК ФРГ устанавливается уголовная ответственность за «изменническую агентурную деятельность»[192]. Согласно этому параграфу наказывается любое лицо, независимо от гражданства, которое осуществляет в пользу «чужих властей» деятельность, направленную на получение или передачу государственной тайны либо заявляет «чужим властям» или их посреднику о своей готовности к подобной деятельности. Другими словами, деяние признается оконченным преступлением не только тогда, когда субъект передал или собрал информацию, составляющую государственную тайну. Оно считается завершенным и с момента осуществления каких-либо действий по ее передаче или собиранию, независимо от того, успел ли виновный собрать или передать такую информацию. Оконченным преступлением § 98 УК ФРГ объявляет и дачу субъектом «чужим властям» или их посреднику согласия на передачу им или собирание для них сведений, составляющих государственную тайну.
