Считаю, что в настоящее время нет оснований для внесения изменений в определение предварительного договора, предусмотренное в п. 1 ст. 429 ГК РФ, поскольку в данном определении содержатся признаки предварительного договора, характеризующие его как отдельный вид организационного договора.
Необходимо отметить, что в законодательстве зарубежных государств также предусмотрены конструкции предварительных договоров (соглашений).
Так, в Гражданском кодексе Республики Казахстан73 (п. 1 ст. 390), в Гражданском кодексе Республики Беларусь74 (п. 1 ст. 399), в Гражданском кодексе Республики Узбекистан75 (ст. 361) закреплены конструкции предварительного договора, по содержанию аналогичные конструкции, предусмотренной в ст. 429 ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 399 ГК Республики Беларусь по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем на условиях, предусмотренных предварительным договором, любой основной договор, нет указаний, что основной договор должен относиться к договорам о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг.
В п. 2 ст. 667 и п. 3 ст. 679 Гражданском кодексе Республики Молдова76 закреплено, что обязанность заключения договора возникает, в частности, из предварительного договора.
В праве Англии и США термин «предварительный договор» применяется к широкому кругу договоров (соглашений), имеющих разное название (например, «соглашение о намерениях» (letter of intent), «письмо-обязательство» (commitment letter), «принципиальная договоренность» (agreement in principle) и др.) и содержание. Предварительным договором (preliminary agreement) является любое соглашение, независимо от того, может ли оно быть принудительно исполнено, которое было заключено в предвидении дальнейшего соглашения77.
Сходные черты с конструкцией предварительного договора (ст. 429 ГК РФ) имеет соглашение о совершении сделки. Соглашения о совершении сделки (agreements to engage in a transaction) включают обязательство одной или обеих сторон сделать что-либо, например купить, продать. В таких соглашениях не должно быть открытых условий. Соглашение о совершении сделки предшествует окончательному соглашению, которое будет заключено позже 78.
Предварительный договор (ст. 429 ГК РФ) используется в различных сферах деятельности. По сфере применения среди предварительных договоров в деловой практике чаще всего заключаются предварительные договоры купли-продажи, предварительный договор мены, предварительные договоры аренды, предварительный договор коммерческого найма жилого помещения.
С нашей точки зрения, для отдельного вида организационного договора возможно использовать термин «рамочный договор». Рамочным (собственно организационным) следует считать договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор (или несколько основных договоров), содержащий условие о сроке своего действия, о предмете основного договора (основных договоров), а также некоторые иные условия основного договора (основных договоров). Рамочный (собственно организационный) договор обладает рядом особенностей, отличающих его от иных видов организационных договоров, к которым относятся его содержание, а также соотношение условий основного и рамочного (собственно организационного) договоров. Как было отмечено выше, в науке эта группа договоров обозначается как «организационные договоры», так и «рамочные договоры». Сохраняя данный научный подход и во избежание разногласий, нами используются два термина79.
Полагаю, что необходимо дополнить главу 27 ГК РФ статьей 4291 о рамочном (организационном) договоре, содержащей легальное определение этого договора, правила о форме, содержании, ответственности сторон за неисполнение рамочного (организационного) договора.
В литературе указывается на необходимость разграничения понятий «организационный договор» и «рамочный договор». Под рамочным договором предлагается понимать определенный бланк документа, в котором указана одна из сторон, предмет договора. Такой договор может быть заключен с любым контрагентом, отвечающим условиям, установленным в договоре, и согласившимся на них. Организационным договором, по мнению цитируемого автора, является соглашение об организации длительных правовых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, направленных на повышение эффективности соответствующего вида предпринимательской деятельности80.
Представляется, что с таким разграничением понятий «рамочный договор» и «организационный договор» сложно согласиться. Предложенная автором конструкция рамочного договора не обладает новизной и по сути своей является договором присоединения, предусмотренным ст. 428 ГК РФ.
Следует отметить, что в п. 7.8 раздела V Концепции развития гражданского законодательства РФ81 и в ст. 429.1 проекта федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ82 содержится предложение ввести в Гражданский кодекс РФ конструкцию рамочного договора (договора с открытыми условиями), которая имеет общие признаки с предлагаемым нами рамочным (собственно организационным) договором. Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. В литературе указывается на необходимость введения в Гражданский кодекс РФ конструкции рамочного договора с содержанием, предусмотренным в п. 7.8 раздела V Концепции развития гражданского законодательства РФ83. Однако из положений Концепции и проекта неясно, может ли быть заключен только один договор на основании рамочного договора.
Договор с открытыми условиями предусмотрен рядом зарубежных актов. Так, в ст. 8 английского Закона о продаже товаров 1979 г.84 указывается, что в договоре купли-продажи условие о цене может быть оставлено для определения согласованным в договоре способом или может быть определено в ходе взаимоотношений сторон. Согласно § 2-305 Единообразного Торгового Кодекса США85, носящего рекомендательный характер, стороны могут заключить договор купли-продажи с открытым условием о цене, которое оставлено для согласования сторонами в будущем или должно быть установлено третьим лицом.
В юридической литературе Англии и США договор с открытыми условиями также именуется предварительным договором (соглашением). Предварительные соглашения с открытыми условиями (preliminary agreements with open terms) устанавливают большинство договорных условий, при этом стороны становятся связанными с юридической точки зрения этими условиями, а по ряду иных условий стороны намерены достигнуть соглашения в будущем86.
В ст. 2.14 Принципов международных коммерческих договоров (принципов УНИДРУА) предусмотрена конструкция договора с умышленно открытыми условиями. Так, указывается, что, если стороны намерены заключить договор, обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров или подлежащим определению третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора87.
Рамочные (собственно организационные) договоры по структуре организации связей и сроку действия делятся на рамочные (собственно организационные) договоры, предусматривающие заключение на их базе только одного основного договора и прекращающие свое действие, когда заключен основной договор, а также на рамочные (собственно организационные) договоры, предусматривающие возможность заключения одного или нескольких основных договоров и действующие в течение срока, указанного в данных рамочных договорах.
К рамочным (собственно организационным) договорам, предусматривающим заключение на их базе только одного основного договора, относятся договор на проведение торгов и договор о проведении публичного конкурса на заключение договора.
Согласно п. 1 ст. 447 ГК РФ договор может быть заключен путем проведения торгов. Организатор торгов информирует о предстоящих торгах посредством извещения, участники торгов подают заявки (ст. 448 ГК РФ).
В литературе и судебной практике отсутствует единый подход к определению правовой природы извещения о проведении торгов.
Указывается, что данное извещение признается предложением делать предложение заключить на торгах договор, потому что должностное лицо, которое проводит аукцион, может или принять наиболее подходящее предложение, или прекратить торг, не приняв ни одного предложения, если ни одно из них не достигает определенного лимита88.
Согласно иному мнению, извещение является офертой, из которой возникает обязанность у организатора торгов заключить договор на проведение торгов, так как извещением подтверждается воля организатора заключить договор с любым и каждым, что характерно для публичной оферты, к извещению законом предъявляются требования по отражению существенных условий проведения торгов, сообщение о предстоящих торгах посредством извещения порождает правовые последствия для организатора торгов89.
