эта не зависит от причудливых зигзагов мысли некоторых судей. Считаю, так и должно».
Судья Аткин, дело Fender v. Mildmay (1937), [1938] A.C. 1 (H.L.)
«Если в седле хороший наездник, он обуздает строптивую лошадь. Тогда лошадь перепрыгивает заслоны, воздвигнутые юридическими фикциями, и приземляется на стороне правосудия».
Судья Альфред Деннинг, дело Enderby Town FC Ltd v The Football Association Ltd [1971] Ch 591.
9.3.7.2. А как у нас?
Как видим, разброс мнений более чем широк. Четкую формулу общественного порядка в Англии так и не вывели. У нас, впрочем, дела не лучше. Наши суды тоже втискивают в общественный (публичный) порядок все, что только можно, вплоть до морали, нравственности и правосознания. К примеру:
а) «Под публичным порядком РФ понимаются основы общественного строя Российского государства, нарушение которых, в том числе и при приведении в исполнение решений иностранных судов или арбитражей, могло бы породить результат, недопустимый с точки зрения российского правосознания» (Постановление ФАС Московского округа от 22.08.2013 по делу № А40-16824/13-52-180). Также Постановление ФАС Московского округа от 25.07.2013 по делу № А40-16789/13-50-177);
б) «….под публичным порядком понимаются основы правопорядка РФ, которые прежде всего включают в себя основополагающие принципы российского права… такие как принцип независимости и беспристрастности суда, принцип законности решения.
В соответствии со ст. 1 ГК РФ одним из принципов российского права является восстановление нарушенных прав и их судебная защита» (Постановление ФАС Московского округа от 07.03.2012 по делу № А41-21121/11);
в) «В свою очередь, основы правопорядка РФ включают в себя помимо основ морали, главных религиозных постулатов, главных экономических и культурных традиций, сформировавших российское гражданское общество, и основополагающие принципы российского права (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.03.2012 по делу № А56-49603/2011; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.03.2010 по делу № А56-82470/ 2009).
9.3.7.3. Размышления о вечном
Наверное, самая точная формула: общественный порядок = устои общества. Точнее вряд ли когда-нибудь определят. Точность в данном случае… ПОМЕХА.
Как вы думаете, зачем вообще существует механизм «общественный порядок» как основание для отказа в иске/признания договора ничтожным/отказа в признании решения чужого суда?
Трижды прав судья Бурроу: «Довод о порядке общественном ведет тебя прочь от закона ясного, и звучит, коль иных доводов нет». Сугубо мое мнение: механизм «общественный порядок» для того и придуман, чтобы РУБИТЬ несправедливые иски/договоры.
Применим, когда других средств нет. Совсем нет. Когда «по закону ясному» оснований для отказа нет, но по внутреннему убеждению суда иск удовлетворять нельзя ни в коем случае. Справедливость, мораль, нравственность, что-то еще – словом, суд резко против. И тогда наступает час «строптивой лошади»…
Второй случай использования механизма – с точностью наоборот. Когда все против стороны, но стороне по внутреннему убеждению суда, исходя из принципа справедливости, нужно помочь, «тогда лошадь перепрыгивает заслоны, воздвигнутые юридическими фикциями, и приземляется на стороне правосудия».
9.4. Исполнение договора противоречит статутному закону или праву
Подчеркиваю – исполнение, не сам договор. С договором все в порядке, «проверено, мин нет». Но когда стороны начали исполнять договор, нарвались на противоправность. Как так? Смотрите.
9.4.1. Статутный закон
Дело Anderson Ltd г Daniel [1924] 1 KB 138. В те времена действовал закон о продаже искусственных удобрений. Закон велел: в счете продавца обязательно должен быть указан состав удобрений.
Истец и ответчик заключили договор поставки десяти тонн удобрений. Истец поставил товар… без перечня состава. Ответчик, тем не менее, товар принял, но не заплатил. Истец – в суд. Ответчик: договор нарушает статутный закон, противоправен, ничтожен, платить не будем.
Суд: ну, не совсем. Изначально договор не был противоправным. Противоправность появилась в ходе исполнения. Судья Скраттон: «Когда закон защищает общество либо определенную группу лиц, устанавливая: помимо договора должны быть соблюдены некоторые условия и формальности, за нарушение – штраф, договор и исполнение вопреки требованиям закона – противоправны; сторона, подвергнутая штрафу (т. е. виновная в нарушении закона), не вправе судиться».
Следующую страницу в доктрину противоправного исполнения вписали моряки. Корабль с зерном шел из США. Шел с перегрузом, но, тем не менее, прибыл в конечную точку маршрута – Англия, г. Беркенхед.
В ту пору действовал Закон «О торговых судах» 1932 г. Статья 44 этого закона запрещала перегруз судна выше грузовой марки, т. е. выше разрешенного законом предела. По прибытии в порт капитана оштрафовали на 1200 фунтов.
Самое интересное началось дальше. Цена перевозки – 18,893 фунта. Получатели зерна заплатили 16,893… и все. На резонный вопрос: «А где еще две штуки?» – ответили: «Мы не платим за перегруз. Перегруз запрещен законом. Значит, договор противоправен в части перевозки зерна сверх нормы».
В суде: «Главный довод ответчика основан на ошибочном понимании принципа, примененного в деле Anderson Ltd. v. Daniel. Чтобы показать ошибочность, я кратко объясню, как этот принцип соотносится с другими принципами противоправности договора.
Основных принципов два.
Первый – договор, заключенный с целью совершить противоправное деяние, ничтожен. Применим принцип или нет, зависит от доказанности умысла: был ли на день заключения договора умысел нарушить закон. Если умысел был у обеих сторон, договор ничтожен; если умысел был
