Все сказанное в большей мере относится к случаям ненадлежащего оказания услуг.
Достаточно дискуссионным является включение в комментируемый пункт понятия "неисполнение обязательств". Если услуга вообще не оказана, то говорить о перечисленных мерах (безвозмездное устранение недостатков по оказанию услуг связи по передаче данных, соответствующее уменьшение стоимости услуг связи по передаче данных, возмещение понесенных расходов абонентами и (или) пользователями по устранению недостатков оказанной услуги связи по передаче данных своими силами или третьими лицами) не логично. Единственная мера, которая может быть применена в таких случаях, — это возмещение понесенных расходов, если абоненту и (или) пользователю пришлось в результате неисполнения обязательств (неоказания ему услуг) обратиться к другому оператору связи и понести расходы на оплату за соответствующие услуги.
Комментарий к пункту 72
Комментируемое положение является достаточно серьезным нарушением прав абонента. Гарантии соблюдения прав гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений установлены ст.23 Конституции РФ, и ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. Кроме того, в соответствии со ст.24 Конституции РФ сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются.
Пунктом 4 Правил утверждена обязанность оператора связи по обеспечению соблюдения тайны информации, передаваемой по сети передачи данных.
Если сведения об абоненте, ставшие известными оператору связи в силу исполнения договора об оказании услуг связи по передаче данных (далее — договор), были переданы третьим лицам без письменного согласия абонента, то такие действия будут признаны нарушением прав абонента, влекущим ответственность согласно комментируемому пункту. Исключения могут составить лишь случаи, когда такое распространение предусмотрено федеральными законами [34].
Возможность использования такого средства защиты нарушенных прав, как возмещение убытков, возникает у абонента в любом случае после установления факта нарушения тайны информации, передаваемой по сети передачи данных, и требований об ограничении распространения сведений об абоненте-гражданине, ставших ему известными в силу исполнения договора. Очевидно, здесь следует говорить о возможности требований абонента по двум видам убытков: реальный ущерб и упущенная выгода. Кроме того, абонент в соответствии со ст.12 ГК РФ вправе применить и иные способы защиты прав, такие как, например, признание права, самозащита гражданских прав, компенсация морального вреда и др.
Комментарий к пункту 73
Право абонента на отказ от исполнения договора законодательством предусмотрено не только при непредставлении, неполном или несвоевременном представлении информации об оказании услуг связи по передаче данных, но и, согласно ст.32 Закона РФ "О защите прав потребителей", при правомерных действиях оператора связи: "Потребитель вправе отказаться от исполнения договора об оказании услуг в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору".
Требование о возврате уплаченных за оказанные услуги связи по передаче данных средств и возмещении понесенных убытков может быть предъявлено абонентом в случаях непредставления, неполного или несвоевременного представления информации об оказании услуг связи по передаче данных. Данное право абонента корреспондирует со ст.8 Закона РФ "О защите прав потребителей", устанавливающей права потребителей на информацию об исполнителе услуг и о самой услуге.
Комментарий к пункту 74
Составлен закрытый перечень случаев, когда абонент и (или) пользователь несут ответственность перед оператором связи: нарушение условий оплаты услуг, несоблюдение правил эксплуатации оборудования и подключение к абонентской линии оборудования, не соответствующего установленным требованиям. При этом, согласно Правилам [35], оператор связи не вправе отказать абоненту и (или) пользователю в предоставлении услуг по передаче данных.
Положение устанавливает ответственность пользователя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате услуг связи по передаче данных. Правила содержат три состава нарушения:
неисполнение обязанности по оплате услуг (неоплата);
частичное исполнение обязательств по оплате услуг (неполная оплата);
просрочка оплаты (несвоевременной оплаты услуг).
За каждое нарушение предусмотрен аналогичный размер санкции, но зависимый от соответствующей стоимости:
1% стоимости неоплаченных услуг;
1% стоимости оплаченных не в полном объеме услуг;
1% стоимости несвоевременно оплаченных услуг.
Комментируемая норма регламентирует так называемую законную неустойку, однако указывает и на возможность диспозитивной договорной неустойки. Размер санкции может быть иным, когда договором установлен меньший размер.
Период начисления неустойки определяется от даты, когда абонент и (или) пользователь обязаны были исполнить обязанности по оплате, до даты погашения задолженности. Однако если начисленный размер будет превышать сумму, подлежащую оплате, то общий размер неустойки ограничивается такой суммой.
Комментарий к пункту 76
Данный пункт указывает на два состава нарушений:
несоблюдение абонентом и (или) пользователем правил эксплуатации оборудования;
несоблюдение запрета на подключение к абонентской линии оборудования, не соответствующего определенным требованиям.
Однако законная неустойка не установлена для обоих случаев. Право требования оператором связи убытков, причиненных действиями абонента и (или) пользователя, усложняется нелегким процессом доказывания причинно-следственной связи нарушения и его последствий. Кроме того, возможность удовлетворения требования о возмещении таких убытков может быть реализована только посредством восстановления прав оператора связи в судебном порядке.
Комментарий к пункту 77
Данная норма содержит принцип презумпции виновности оператора связи и говорит, что бремя доказывания отсутствия вины возлагается на него. Это корреспондирует со ст.401 ГК РФ: "Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства" и "если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непреодолимых при данных условиях обстоятельств".
Следует обозначить, что обстоятельствами, освобождающими от ответственности, являются чрезвычайные и не предотвратимые при данных условиях обстоятельства (форс-мажор). Обстоятельствами непреодолимой силы могут быть: стихийные бедствия, военные действия, общегосударственный кризис, забастовки в отрасли или регионе, а также действия, решения государственных органов [36]. Анализируя практическую деятельность операторов связи, следует назвать и другие специфические явления, наблюдающиеся в данной сфере, когда это может быть признано обстоятельствами непреодолимой силы, в частности:
сбои, возникающие в телекоммуникационных и энергетических сетях; действие вредоносных программ;
недобросовестные действия третьих лиц, выразившиеся в действиях, направленных на несанкционированный доступ и (или) выведение из строя программного и (или) аппаратного комплекса оператора связи, и др.
Заключение
Развитие современных технологий требует постоянного нормативного совершенствования. К сожалению, на настоящий момент законодательство РФ, как и отраслевое нормотворчество, отстает от потребностей общества. Построение и распространение в ближайшем будущем мультисервисных сетей (converged networks) требуют не только четкого регулирования организации и функционирования систем передачи данных и телекоммуникационных систем и сервисов, но и ясной дифференциации таких услуг. Их в ряде случаев сложно отграничить от услуг телематических служб (dial-up, wi-fi, электронная почта и др.), и это при том, что количество "сложноотграничиваемых" видов таких услуг стремительно увеличивается, что соответственно свидетельствует о необходимости рассматривать Правила только как базовый нормативный документ, регламентирующий лишь общие аспекты деятельности в сфере оказания услуг связи по передаче данных и регулирующий правоотношения оператора и абонента, нуждающиеся в совершенствовании и более детальной регламентации в иных отраслевых нормативных актах. Новые технологии с использованием передовых систем связи применяются в самых различных областях общественной жизни. Так, организация IP-сети для передачи голоса открыла новые возможности для альтернативной телефонии, а услуги телемедицины стали настоящей "скорой помощью", организованной на высочайшем уровне (пока еще только для отдельных пунктов здравоохранения).
