Можно ли говорить о том, что нормы jus cogens существуют и в МТП? В отношении существования норм jus cogens в трудовом праве и в МТП высказываются разные мнения.
Прежде всего, необходимо выяснить, считает ли самая авторитетная в мире международная организация, занимающаяся вопросами МТП, – МОТ – какие-либо из международных норм нормами jus cogens. C первого взгляда на принятую в рамках МОТ Декларацию 1998 г. об основополагающих принципах и правах в сфере труда кажется, что к таковым МОТ относит четыре принципа и права, закрепленные в этой Декларации178. Однако это не совсем так. В ст. 1 Декларации МОТ 1998 г. указывается, что свободно вступая в МОТ, все государства-члены признали принципы и права, закрепленные в Уставе МОТ и в Филадельфийской декларации МОТ179, а также что эти принципы и права получили свое выражение и развитие в форме конкретных прав и обязательств в конвенциях, признанных в качестве основополагающих (фундаментальных) как в самой Организации, так и за ее пределами180. В Декларации МОТ 1998 г. говорится о том, что все государства-члены, даже если они не ратифицировали указанные конвенции, имеют обязательство, вытекающее из самого факта их членства в Организации, соблюдать, содействовать применению и претворять в жизнь добросовестно в соответствии с Уставом принципы, касающиеся основополагающих прав. Следует иметь в виду, что МОТ не признает нормами jus cogens восемь основополагающих конвенций, а говорит о применении вне зависимости от ратификации закрепленных в них принципов. Из текста Декларации МОТ 1998 г. следует, что основополагающие принципы должны соблюдаться вне зависимости от факта ратификации не потому что они признаются МОТ в качестве jus cogens, а потому что государства-участники МОТ присоединились к Уставу МОТ и, соответственно, к Филадельфийской декларации 1944 г., в которых, якобы, содержатся перечисленные принципы и права. Из этого же исходят и контрольные органы МОТ при рассмотрении жалоб, касающихся основополагающих принципов181. Однако в Уставе и Филадельфийской декларации 1944 г. нет такого же ясного и недвусмысленного перечня основополагающих прав как тот, что содержится в Декларации 1998 г. В качестве базовых принципов в Филадельфийской декларации провозглашается, что: а) труд не является товаром; б) свобода слова и профсоюзной деятельности является необходимым условием постоянного прогресса; в) нищета в любом месте является угрозой для общего благосостояния; и г) борьба с нуждой должна вестись с неослабевающей силой в каждом государстве и путем постоянных и объединенных международных усилий, при которых представители рабочих и предпринимателей, пользующиеся равными правами с представителями правительств, присоединятся к ним в свободном обсуждении и принятии демократических решений в целях содействия общему благосостоянию182. Кроме того, в статье II приводятся пять заявлений МКТ, делающихся на основе положения Устава о том, что всеобщий и прочный мир может быть основан только на социальной справедливости. Среди этих заявлений, которые тоже можно отнести к принципам, содержится упоминание о необходимости предоставления равных возможностей, что можно толковать как запрет дискриминации в области труда и занятий. Помимо этого, в статье III перечисляются цели МОТ, которые осуществляются путем содействия принятию странами мира соответствующих этим целям программ. Данные цели уже вряд ли можно отнести к основополагающим принципам, поскольку они касаются деятельности самой МОТ, а не обязанностей государств, о которых упоминается в Декларации 1998 г. В преамбуле к Уставу МОТ, где говорится о целях, для которых создается МОТ, помимо прочих целей указывается на обеспечение равной оплаты за равный труд (один из элементов запрета дискриминации), на необходимость защиты детей и подростков (можно толковать как запрет детского труда) и на обеспечение принципа свободы объединения.
Таким образом, напрямую из текста Устава и Филадельфийской декларации следует лишь три из четырех основополагающих принципов Декларации 1998 г.: свобода объединения и право на ведение коллективных переговоров, запрет детского труда и запрет дискриминации в области труда и занятий. В некоторых документах МОТ можно найти упоминание того, что декларации МОТ «в некоторых случаях выражают обычное право»183. Существует даже мнение184, что в силу ее содержания, Декларацию 1998 г. не следует относить ни к международным договорам, ни к рекомендательным актам. Вряд ли можно говорить о том, что Декларация 1998 г. относится к числу классических источников международного права, хотя некоторые специалисты и высказывают такое мнение185. Однако совершенно очевидно, что значение ее для МТП огромно.
Тем не менее, эти принципы не только сформулированы в Декларации 1998 г. в своем нынешнем виде, но и вся политика МОТ за все годы после принятия этой Декларации направлена именно на развитие содержащихся в ней четырех принципов в их нынешней формулировке. Генеральный директор МБТ, согласно механизму реализации, закрепленному в Приложении к Декларации 1998 г. ежегодно представляет МКТ объемный Глобальный доклад186, посвященный реализации одного из четырех основополагающих принципов и прав. Соответственно, ход реализации каждого из принципов пристально изучается МКТ один раз в четыре года. Особые процедуры введены в отношении продвижения ратификации государствами-членами МОТ, не ратифицировавшими пока все восемь фундаментальных конвенций187. Генеральный директор МБТ Х. Сомавиа в своем Докладе в адрес МКТ 2008 г. «Достойный труд: ожидаемые стратегические вызовы»188 предложил считать одной из стратегических целей МОТ достижение полной ратификации всеми членами МОТ всех восьми фундаментальных конвенций к 2015 г. Однако, как будет показано в гл. 2 ниже189, эта цель явно не будет достигнута не только к 2015 г., но и в сколько-нибудь обозримой перспективе.
Сказанное позволяет сделать вывод, что хотя юридически МОТ не заявляет о том, что данные нормы уже стали jus cogens, вся политика Организации направлена на то, чтобы четыре основополагающих принципа и права стали таковыми. Неудивительно, что не только в отечественной, как упоминал И. Я. Киселев190, науке, но и среди зарубежных юристов отсутствует единство мнений, какие именно положения МТП следует относить к общепризнанным нормам jus cogens.
Высказывается мнение191, что сами фундаментальные конвенции МОТ обязательны для стран-участниц МОТ только в случае присоединения к ним, «. однако ряд обязательств, определяемых данными конвенциями, возлагается на участников МОТ независимо от ратификации». Представляется, что такой подход не совсем точен. Какой именно ряд обязательств применяется вне зависимости от ратификации? Ни из каких правовых актов или заключений самой МОТ не следует, что положения, содержащиеся в фундаментальных конвенциях, разделены каким-то образом по принципу относящихся, либо не относящихся к нормам jus cogens.
Еще за двадцать лет до принятия Декларации МОТ 1998 г. С. А. Иванов говорил о том, что в МТП «уже складываются общепризнанные нормы, причем тенденция такова, что эти нормы должны соблюдаться независимо от отношения государств к тем международным соглашениям, в которых они содержатся»192. К ним он отнес два из четырех принципов, позже закрепленных в Декларации 1998 г., – свободу объединения и запрет дискриминации. А в качестве критерия общепризнанности он назвал ратификацию большинством государств-членов МОТ.
Ряд авторитетных американских специалистов в области трудового права исходит из того, что вне зависимости от факта ратификации может применяться только один из четырех основополагающих принципов МОТ – свобода объединения193. Одновременно с этим тот же авторский коллектив утверждает194, что «широко, но, возможно, не универсально принято считать, что, по крайней мере, один набор прав следует включать в число норм jus cogens: запрет различных форм рабства, принудительного труда, недобровольной отработки, человеческого трафика и т. п.». Очевидно, что два этих утверждения, сделанные в одном и том же учебнике, противоречат друг другу. Другая представительница США – проф. Дж. Беллаче, в течение ряда лет работавшая в КЭ, напротив, признает195 бесспорными три из четырех фундаментальных принципов, кроме свободы объединения, наличие или отсутствие которой зависит от типа политической системы государства. Британские ученые С. Дикин и Дж. Моррис неопределенно пишут о том, что «…Устав МОТ закрепляет ряд принципов, таких как свобода объединения и запрет дискриминации, которые понимаются как прямые источники права»196. Причем статус фундаментальных конвенций ими понимается нестандартным образом. Фундаментальными восемь конвенций МОТ, по их мнению, признаются в двух смыслах: как применимые вне зависимости от уровня экономического развития государств, и как составляющие необходимое предварительное условие для применения всех остальных МТС. Первое из этих утверждений некорректно отражает содержание Декларации МОТ 1998 г., а второе достаточно спорно, и его вряд ли можно напрямую вывести из текста Декларации МОТ 1998 г. или Устава и Филадельфийской декларации. В испанском учебнике по трудовому праву можно найти упоминание о том, что четыре основополагающих принципа, закрепленных в Декларации МОТ 1998 г., составляют «важнейшее ядро» норм МОТ – без каких-либо указаний относительно статуса этих принципов197. Известные французские ученые – Ж. Пелисье, А. Супио и А. Жаммо – также достаточно туманно говорят198 о фундаментальных нормах МОТ (хотя понятие норм jus cogens относится, скорее к праву, чем к принимающей правовые нормы международной организации), среди которых упоминается «запрет принудительного и детского труда и свобода объединения, в отношении которой предусматриваются специальные процедуры, такие как рассмотрение жалоб и т. д.». Представитель Беларуси – К. Л. Томашевский – считает, что на основе всех деклараций МОТ можно вывести шесть основополагающих принципов в сфере труда: 1. принцип социальной справедливости; 2. принцип равной оплаты за труд равной ценности; 3. принцип свободы слова и свободы объединения; 4. принцип человечности (гуманизма) в сфере труда; 5. принцип, заключающийся в том, что труд свободен и не является товаром; и 6. принцип социального партнерства, включающий равноправие и сотрудничество представителей трудящихся, предпринимателей и правительств199.
